На сегодняшний день инвестирование в стартапы может принести большую доходность, чем другие финансовые инструменты. Однако данное инвестирование влечёт безусловно большие риски непосредственно для инвестора. Минимизировать риски такого рода финансирование можно следующими способами:

1. Проведение грамотного due diligence

Проверка стартапа в целях выявления инвестиционных рисков, в первую очередь юридических. При проведении данной процедуры осуществляется проверка законности учредительных документов и формирования уставного капитала компании, проверка законности схемы управления компанией, оценка законности назначения и объема полномочий органов управления, проверка законности  принятия ключевых управленческих решений, проверка юридической «чистоты» прав на имущество приобретаемой компании, проверка документов о дебиторской и кредиторской задолженности, проверка регистрации прав собственности на недвижимость и выявление имеющихся обременений, юридическая проверка владения пакетами акций других компаний и т.д. Результатом проведения due diligence будет являться принятие инвестором определенного инвестиционного решения на основании полученных им данных, а также заключение инвестором и представителями стартапа соглашения об утверждении результатов проведения due diligence, что  позволит зафиксировать особенности проекта на стадии принятия решения, поможет избежать в дальнейшем юридических конфликтов.

2. Заключение корпоративного договора

   Корпоративный договор, заключенный между участниками стартапа и инвестором, позволяет установить обязанность участников общества при наступлении определенных обстоятельств созвать общее собрание и положительно проголосовать на нем за увеличение уставного капитала. Следовательно, конвертируемый заем может быть структурирован как корпоративный договор, согласно которому по воле инвестора созывается общее собрание и происходит увеличение уставного капитала общества, что позволит осуществить конвертацию. При этом участниками базового договора займа остаются заимодавец (инвестор) и заемщик (общество), а участниками корпоративного договора — все участники общества и заимодавец в качестве третьего лица. Получение инвестором доли является альтернативным исполнением основного договора займа и влечет его прекращение. В корпоративном договоре можно предусмотреть контроль инвестора не только над крупными сделками и сделками с заинтересованностью, но и сделками с определенными активами (например, интеллектуальной собственностью), сделками, совершаемыми в той или иной период времени, предусмотреть способы разрешения тупиковых ситуаций, и так далее.

Безусловно, данный подход влечет определённые риски, в связи с тем, что на данный момент судебная практика допускает защиту лишь негативных обязательств из корпоративных договоров: недобросовестное отчуждение доли (акций) подлежит реституции; решения, принятые общим собранием в нарушение корпоративного договора, подлежат отмене. Что же касается позитивных обязательств (обязательств выполнить определенные действия) — увеличить уставный капитал, проголосовать определенным образом, внести изменения в учредительные документы, то пока они фактически не подлежат защите. Если участники общества проголосуют против принятия такого решения или вообще откажутся включить голосование по вопросу в повестку дня, инвестор не сможет обязать исполнить это обязательство в натуре. Вышеуказанные риски можно минимизировать путем внесения сведений о наличии корпоративного договора в устав юридического лица (Законом установлена возможность внесения данных сведений в ЕГРЮЛ (п.л.1, л.2. статьи 5 ФЗ от 08.08.2001 N 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», однако следует учесть, что до сих пор не приняты формы заявлений, позволяющие вносить такую информацию в ЕГРЮЛ),  путем введения условия об обязанности всех участников продать доли в Уставном капитале инвестору, в случае их отказа увеличить уставный капитал при достижении Обществом определенных показателей, запрета на изменение размера уставного капитала без согласия инвестора, нотариального заверения подписей участников.

3. Опцион.

При наличии соответствующего опциона для исполнения договора требуются лишь действия одной стороны (акцептующей оферту), а значит, опцион на долю в ООО может быть реализован во внесудебном порядке с помощью нотариуса. Сделка конвертируемого займа может быть структурирована с использованием опциона на заключение договора.

Это оформляется следующим образом: стороны заключают договор займа и оферту на заключение договора купли-продажи доли (акций). Невозврат займа наряду с дополнительными условиями является условием для акцепта договора купли-продажи. При этом наступление условия является также основанием для прекращения договора займа новацией.

Нотариальное заверение опциона в рамках конвертируемого займа предоставляет заимодавцу гарантии, что заемщик не сможет противиться конвертации, саботируя нотариальное заверение распорядительной сделки. Это не мешает заемщику саботировать сделку иным образом, например, избавиться от доли (акций), являющейся предметом опциона. В ЕГРЮЛ не вносятся иные сведения об обременениях долей ООО, кроме сведений о залоге, аналогично не предусматривает иных обременений действующая форма передаточного распоряжения. В результате приобретатель доли, обремененной опционом-офертой, сможет апеллировать к своей добросовестности.

Минусом данного подхода является тот факт, что получателем займа выступает само общество, а не его участники, доля должна принадлежать самому заемщику. Однако хозяйственные общества в российском праве сильно ограничены в обладании собственными акциями (и тем более собственной долей). В отношении ООО действует общий запрет приобретать собственные доли (п. 4 ст. 21; п. 1 ст. 23 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»; далее — Закон об ООО). Даже в редких случаях-исключениях (например, после передачи доли временному держателю и выхода последнего из общества) эта свободная доля должна быть в течение года распределена между участниками или приобретена третьим лицом (для этого нужно получить отказ в приобретении доли от участников, данные отказы нотариально заверяются), что ограничивает срок договора конвертируемого займа.

4. Заключение договора займа возможностью альтернативного исполнения.

В соответствии с заключаемым договором займа заимодавцу в соответствии со ст. 308.1 ГК РФ принадлежит право выбора способа исполнения, то есть ли требовать возврата займа с процентами либо передачи доли.

Минусом является то, что данный договор не может быть нотариально заверен поскольку не порождает передачи доли, — это лишь один из вариантов альтернативного исполнения. Следовательно, сделка с таким исполнением должна заверяться в момент, когда заимодавец-кредитор выбрал способ исполнения обязательства путем распоряжения своей долей. Но в этом случае заемщик может физически воспрепятствовать заверению «распорядительной» сделки (например, проигнорировать приглашение к нотариусу), таким образом исключив передачу доли во внесудебном порядке. Аналогично в целях воспрепятствования конвертации займа может быть использована реализация преимущественного права других участников на приобретение доли.

5. Заключение договора простого товарищества

В рассматриваемой ситуации стартап и инвестор соединяют свои вклады (исключительные права на программу ЭВМ, товарный знак, ноу-хау, деловую репутацию, деловые связи, денежные инвестиции и так далее) и совместно реализуют проект. Сторонами данного договора могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации. Прибыль проекта делится между стартапом (как основным юридическим лицом) и инвестором в соответствии с договором простого товарищества. Иные вопросы, возникающие в процессе совместной деятельности, также разрешаются в соответствии с указанным договором. Данный способ инвестирования не распространён в настоящее время на рынке, однако учитывать его также стоит как один из возможных вариантов.