Новеллы в порядке принятия решений обществом с ограниченной ответственностью
Федеральным законом от 05.05.2014 года №99-ФЗ «О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации» Гражданский кодекс Российской Федерации был дополнен статьями 67.1- 67.3, которыми были установлены требования к подтверждению принятия решений на общем собрании участников и состав участников общества, присутствовавших при его принятии.
В соответствии с новыми нормами для общества с ограниченной ответственностью факт принятия решений и состав лиц, присутствовавших при его принятии, должен подтверждаться путем нотариального удостоверения протокола, если иной способ не предусмотрен уставом общества либо решением общего собрания участников общества, принятого единогласно.
В качестве альтернативных способов подтверждения факта принятия решений и состава лиц, участвовавших в принятии соответствующих решений, на практике сложились следующие основные способы удостоверения:
- Непосредственное подписание протокола всеми лицами, участвовавшими в общем собрании.
- Подписание протокола общего собрания участников председателем и секретарем собрания, своей подписью подтверждающих достоверность информации, или подписание решения непосредственно единственным участником.
- Подписание протокола с использованием специальных технических средств и/или программного обеспечения, обеспечивающих возможность фиксации состава лиц, участвовавших в собрании, и факт принятого решения.
При этом в соответствии с Федеральным законом от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» в качестве обязательного нотариального удостоверения принятого решения установлен только один случай — факт принятия решения об увеличении уставного капитала общества (ст. 17 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»).
Решения единственного участника, за исключением вопросов, связанных с увеличением уставного капитала, не требовали нотариального удостоверения. Иные вопросы, связанные с деятельностью общества с ограниченной ответственностью, нотариального удостоверения также не требовали (ст. 39 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»).
Данная позиция была подтверждена Федеральной нотариальной палатой (Письмо ФНП от 01.09.2014 N 2405/03-16-3), Центральным Банком России (Письмо Банка России от 25.11.2015 N 06-52/10054 «О некоторых вопросах применения Федерального закона от N 210-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации»), сложившейся судебной практикой.
Однако Верховный суд Российской Федерации в «Обзоре судебной практики по некоторым вопросам применения законодательства о хозяйственных обществах» (утвержден Президиумом Верховного Суда РФ 25.12.2019) указал, что требования о нотариальном удостоверении распространяются, в том числе, и на решения единственного участника.
Таким образом, если в уставе общества или специальным решением общего собрания участников или единственного участника не закреплено иное, любые решения требуют нотариального удостоверения. Данные требования распространяются, например, на решение о распределении чистой прибыли, одобрении финансовой отчетности, одобрении крупных сделок и проч.
В связи с тем, что нотариальное удостоверение принимаемых решений и состава лиц, присутствовавших при его принятии, требует определенных расходов на услуги нотариусов, в качестве рекомендации по их оптимизации Horizon Global рекомендует предпринять одно из следующих действий:
- Внести изменения в устав общества с ограниченной ответственностью с целью закрепления там положений об ином способе принятия решений нежели нотариальное удостоверение.
Изменения могут быть внесены как принятие новой редакции устава, так и в виде отдельно документа – изменения к Уставу. В обоих перечисленных случаях необходимо зарегистрировать изменения в налоговом органе путем подачи заявления по форме р13001, с приложением устава или изменения к уставу в двух экземплярах. Один экземпляр документа будет в дальнейшем возвращен регистрирующих органом с отметкой о государственной регистрации. Пошлина за регистрацию данных изменений составит 800 рублей, подпись заявителя на форме р13001 должна быть засвидетельствована нотариально. В соответствии с ч. 8 ст. 37 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» решение об изменении устава должно быть принято большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена настоящим Федеральным законом или уставом общества.
- При невозможности внесения изменений в устав общества следующим способом установления факта принятия решения является принятие общим собранием участников или единственным участником отдельного решения, устанавливающего альтернативный способ подтверждения факта принятия решения. При этом согласно позиции Верховного суда, такое решение должно быть нотариально удостоверено, однако его принятие позволит в дальнейшем избежать необходимости нотариального удостоверения последующих решений. В данном случае регистрировать факт принятия такого решения в регистрирующем органе не требуется.